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【专业知识】建设工程索赔实务
2018-12-29 15:12  点击数:
一、什么是施工索赔
       索赔是在经济活动中,合同当事人一方因对方违约,或其他过错,或无法防止的外因而受到损失时,要求对方给予赔偿或补偿的活动。
       在施工项目合同管理中的施工索赔,一般是指承包商(或分包商)向业主(或总承包商)提出的索赔,而把业主(或总承包商)向承包商(或分包商)提出的索赔称为反索赔,广义上统称索赔。
施工索赔是承包商由于非自身原因,发生合同规定之外的额外工作或损失时,向业主提出费用或时间补偿要求的活动。
二、施工索赔的分类
                                                                                                                                                                                                                                                                                                              
分类标准 索赔类别 说明
按索赔的目的分 工期延长索赔 ·由于非承包商方面原因造成工期延期时,承包商向业主提出的推迟竣工日期的索赔
费用损失索赔 ·承包商向业主提出的要求赔偿因索赔事件发生而引起的额外开支和费用损失的索赔
按索赔的原因分 延期索赔 ·由于业主原因不能按原定计划时间进行施工所引起的索赔;
·主要有:发包人未按照约定时间和要求提供材料设备、场地、资金、技术资料,或设计图纸的错误和遗漏等原因引起停工、窝工
工程变更索赔 ·由于合同中规定的施工工作范围的变化而引起的索赔;
·主要是由发包人或监理工程师提出的工程变更,由承包人提出但经发包人或监理工程师同意的工程变更;设计变更,或者设计错误、遗漏,导致工程变更,工作范围改变
施工加速索赔(又称赶工索赔、劳动成产率损失索赔) ·如果业主要求比合同规定工期提前,或因前段时间的工程拖期,要求后一阶段弥补已经损失工期,使整个工程按期完成,需加快施工速度而引起的索赔;
·一般是延期或工期变更索赔的结果;
·施工加速应考虑加班工资、提供额外监管人员、雇佣额外劳动力、采用额外设备、改变施工方法造成现场拥挤、疲劳作业等使劳动力生产率降低
不利现场条件索赔 ·因合同的图纸和技术规范中所描述的实际情况有实质性不同,或合同中未做描述,但发生的情况是一个有经验的总承包商无法预料的时候,所引起的索赔;
·如复杂的现场水文地质条件或隐藏的不可知的地面条件等
按索赔的合同依据分 合同内索赔 ·索赔依据可在合同条款中找到明文规定的索赔;
·这类索赔争议少,监理工程即可全权处理
合同外索赔 ·索赔权力在合同条款内很难找到直接依据,但可来自普通法律,承包商须有丰富的索赔经验方能实现;
·索赔表现多为违约或违反担保造成的损害;
·此项索赔由业主决定是否索赔、监理工程师无权决定
道义索赔(额外支付) ·承包商对标价估计不足,虽然圆满完成了合同规定的施工任务,但期间由于克服了巨大困难而蒙受了巨大的损失,为此向业主寻求优惠性质的额外付款;
·这是以道义为基础的索赔,既无合同依据,又无法律依据;
·这类索赔监理工程师无权决定,只是业主通情达理,出于同情时才会超越合同条款给予承包商一定的经济补偿
按索赔处理方式分 单项索赔 ·在一项索赔事件发生时或发生后的有效期内,立即进行的索赔;
·索赔原因单一、责任单一、处理容易
总索赔(一揽子索赔) ·承包商在竣工之前,就施工中未解决的单项索赔,综合起来提出的总索赔;
·总索赔中的各单项索赔常常是因为较复杂而遗留下来的,加之各单项索赔时间之间互相影响,使总索赔处理难度大,金额也大

三、索赔的起因
       1、风险分担不均。这是工程承包业受“买方市场”现状制约这一客观事实所决定的。在这种情况下,中标的承包商只有通过施工索赔来适度地减少风险,弥补各种风险引起的损失。这就是工程索赔中承包商的索赔案数远远超过业主反索赔案数的原因。
       2、施工条件变化。土建工程施工与地质条件密切相关,如地下水、断层、溶洞、地下文物遗址等。这些施工条件的变化即使是有经验的承包商也无法事前预料。因此施工条件的异常变化必然会引起施工索赔。
       3、工程变更。承包商施工时完成的工程量超过或少于工程量表中所列工程量的一定幅度(15%)以上时,或者在施工过程中,工程师指令增加新的工作、改换建筑材料、暂停或加速施工等变更必然引起新的施工费用,或需要延长工期。所有这些情况,承包商都可提出索赔要求,以弥补自己不应承担的经济损失。
       4、工期拖延。施工过程中,由于受天气、地质等因素影响,经常出现工期拖延。如果工期拖延的责任在业主方面,承包商就实际支出的计划外施工费提出索赔;如果责任在承包商方面,则应自费采取赶工措施,抢回延误的工期,否则应承担误期损害赔偿费。
       5、业主违约。指业主未按规定为承包商施工提供条件,未按规定时限向承包商支付工程款,工程师未按规定时间提供施工图纸、指令或批复,或者由于业主坚持指定的分包商等。
       6、合同缺陷。由于合同文件中的错误、矛盾或遗漏,引起支付工程款时的纠纷,由工程师做出解释。但是,如果承包商按此解释施工时引起成本增加或工期拖延时,则属于业主方面的责任,承包商有权提出索赔。
       7、工程所在国家法令变更。如提出进口限制、外汇管制、税率提高等等,都可能引起施工费用增加,按国际惯例,允许给承包商予以补偿。变更的时间标准,是从投标截止日期(一般均为开标日期)之前的第28天开始。
四、目前工程索赔存在的问题
(一)承包商不敢进行索赔
       目前,我国的建筑市场中承包商数量偏多,“僧多粥少”。工程索赔对他们来说根本就是不敢想更不敢做的事情,施工机械闲置费等一些常见的费用损失不能很好的报销或是由业主承担或者承包商自己承担;而仅有一部分工程中施工单位能以技术等借口的方式进行变相的工程索赔,却不敢以正式的方式进行索赔,唯恐得罪业主。
承包商不愿意对业主提出索赔,也不敢进行索赔,这是因为施工企业缺乏对建筑行业内索赔的正确认识,片面地认为索赔不利于与建筑单位合作,会破坏与建设单位和监理单位关系,影响后续工程承包,从而造成更大的损失。而在国际建筑市场里,不会合法索赔的承包商是被业主看不起的,会认为其管理能力低下。
(二)相关的法律、法规还不健全
       国内有关建筑行业的法律环境还不是很好,人们也不习惯用法律手段、合同措施解决出现的问题。加之施工企业发展历史不是很长,大多受到之前的计划经济体制束缚,不习惯现在市场经济中的竞争意识,不懂得合同管理与索赔的重要性。由于不熟悉相关法律、法规,一旦发生经济纠纷,施工单位就不会或不善于运用法律手段来解决双方之间的纠纷。也分不清依法赔偿和依法惩罚的界线,很难有效地利用合同管理,对自己项目的损失进行工程索赔。
(三)承包商不会进行索赔
       很多施工企业并不懂索赔,是因为长期以来施工企业缺乏法制观念与合同意识,认识不到自己的权力,不懂得利用索赔补偿自己遭受的损失。实际上施工企业的盈利很大程度上取决于其是否懂得索赔和善于索赔。
(四)不索赔引起的后果
       工程索赔的薄弱会导致一部分风险和成本过多地由承包商承担,而承包商为保证足够的利润,必然要将由此增加的费用计算在成本里面,这就会导致投标的报价增加。而现在投标过程中报价是中标的最大影响因素,高报价显然难以中标,如果强行压低报价,即使中标,那么索赔薄弱将使工程盈利困难。而在本来利润就很低的环境下,施工方在整个工程进展中承担巨大的成本压力,要想赢利就只能不择手段的压低成本,出现偷工减料或虚报工程量,从而导致工程质量的降低,最终就会使得业主在以后的使用过程中必须多付出费用和时间,最终得不偿失。

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